深圳商业秘密律师为游戏公司高管成功获取取保候审

导读：2013年深圳市某游戏公司三名高管因涉嫌侵犯商业秘密，一夜之间全被刑拘，广东长昊律师临危受命，精准分析司法鉴定报告，跨专业技术视角解读商业秘密法律精髓及法律逻辑，一个月内为被告争取取保候审获得阶段性胜利。深圳商业秘密律师团队拥有20年办案经验，我们只代理商业秘密、软件著作权、反不正当竞争类案件。

2013年4月底，暑假即将到来，IT行业也迎来后半年巩固业绩和行业地位的阶段。IFA游戏公司公司的法定代表人田某来电约黄律师前去谈一件重要的事情。田某与黄律师十几年的朋友，深知黄律师在商业秘密这一块研究比较透彻，也经历了几次大案都取得不错的成绩，接而愿在此次事件中并肩作战，携手合作。到了IFA公司，黄律师与田某外还有公司的法务主管，大家寒暄了几句后便坐定，在谈话过程中得知IFA涉案3名员工从原公司QA公司离职后成立了IFA公司，QA打击报复，向公安机关指控IFA公司3名技术人员侵犯商业秘密，现3名涉案人员全被刑拘。田某大怒称QA公司利用不正当方式打击同行，打击劳动自由，并进行舆论施压打击行业地位，要求黄律师立刻出具法律及商业手段，进行反击。从事商业秘密打击维权案件4年的黄律师驾轻就熟，心中早已有了答案。

员工跳槽，被控侵犯商业秘密

QA公司主营软件游戏的研发业务。2012年5月开始，QA公司副总经理张某与软件开发部经理谢某、技术部经理杨某成立IFA公司。2012年6月25日，张某注册成立IFA公司并任法定代表人。2012年6月开始，三人先后离职并到IFA公司任职。QA公司因三人离职开办新公司并经营同类业务感到愤懑而控诉，指控张某三人侵犯公司商业秘密，深圳市南山区公安局予以立案调查。

被指控侵犯商业秘密10人为何不构成侵权

广东长昊律师事务所在接到IFA公司现法定代表人田某委托后，对案件进行详尽解读后，明确案件焦点为被控侵犯公司的软件开发技术是否为QA公司商业秘密。在6次庭审过程中，公诉机关出具了1项物证，24项书证、14份证人证言、一份被害人陈述、三名犯罪嫌疑人供述和辩解、5份鉴定意见以及视听资料电子数据， 补充出示三份书证、三份鉴定意见及视听资料一份。黄律师从容与应对，认为涉案“商业秘密”不成立，公诉机关对本案中所谓的“商业秘密”的范围认识混淆，且鉴定结论本身存在严重错误，不应作为证据使用，原因如下：

1、公诉机关提供的鉴定报告存在致命性问题。本案一共涉及QA公司10个技术点。依据工信电司鉴中心【2014】知鉴字0xx-x号可知涉案软件中的特征代码片段，共计代码行数为14行，不为公众所知悉。但是IFA公司委托工业和信息化部软件与集成电路促进中心知识产权司法鉴定所出具《工信促司鉴中心【2014】知鉴字第xxx号》鉴定报告，鉴定结论为“IFA公司P6服务器的模拟浏览器数据采集算法技术原理与公证书中公开的相关技术原理一致，在2010年4月25日以后为公众所知悉”，因此不具有非公知性。

2、该部分代码为特征代码片段，不具有完整的功能实现作用，因此不能为权利人带来经济利益，不具有实用性。

3、该部分为非公众所知悉的特征代码片段未与IFA公司所使用的源代码进行同一性比对，因此与本案不具有关联性，不能实现公诉机关的指控目的。

综上所述，工信电司鉴中心【2014】知鉴字0xx-x号所认定的不为公众所知悉的特征代码片段”因不具有非公知性、实用性，不能认定为商业秘密，同时上述鉴定报告结论与客观事实不符，不具备客观真实性，不能以此鉴定结论作为定罪依据。

裁定结果

深圳市南山区人民检察院决定对谢某等三被告全部取保候审，案件仍在审理当中。

办案心得

迄今为止，本案在法院阶段共计开庭6次，6名专家证人出庭接受质证，在最后一次庭审中检察院当庭放弃了部分指控。2015年6月27日南山区检察院自行向法院提交“事实不清、证据不足，撤回起诉申请”，最后就等法院作出撤回起诉的裁定。

商业秘密难打，是行业内的共识。长昊所认为，当被控侵犯商业秘密时，一定不能慌张，及时找好专业的律师做好应对措施，以达到共同解决遇到的难题。长昊律师事务所在本次诉讼中深谙诉讼策略，精确寻找涉案技术秘密难题，解了当事人的痛楚，最终收到了良好的诉讼效果。

鉴定结论作为证据的一种形式，有别予其他证据的属性，可以从以下四个方面进行分析：

首先，鉴定结论证明的内容属于案件中专业性较强的事实，不是一般性事实。在知识产权案件中，当事人对其陈述的事实以及诉讼请求需要提供证据加以证明。这其中，可能涉及主体、权属、侵权或违约的经过、损害结果等方面，当事人要向法院提供多方面的证据。

其次，鉴定结论是由鉴定部门或鉴定人根据委托提供的。无论是公诉案件还是民事案件，技术鉴定总是根据委托启动的。因为在接受鉴定委托事项之前，鉴定部门和鉴定人没有成为诉讼案件的参与人，他们没有诉讼地位，既不享有诉讼权利也不承担诉讼义务。只有接受委托，承担了案件专门性问题的认定工作，鉴定部门和鉴定人的行为、意思表示才产生了对案件审理的法律关系。换言之，技术鉴定的结果，才可能作为证据起到证明案件事实的作用。没有委托作为前提，鉴定部门和鉴定人不可能主动参与到诉讼中来。另外，法律对于委托鉴定的受托主体有比较严格的要求。

再次，鉴定结论作为一种特殊的证据，本身就是在已有证据的基础上形成的。本质上，技术鉴定的过程是鉴定人的主观意识活动;鉴定结论是一种主观判断，是鉴定人对相关证据证明的事实的理性分析和逻辑判断的结果。可以说，鉴定结论是从其他相关证据中派生出来的，没有其他证据支持，鉴定结论就不存在。

最后，鉴定人往往是在案件审理开始后根据委托人的意志才开始接触案件事实的，这一点决定了鉴定人的选择受到委托方意志的影响。

附：长昊律所简介

广东长昊律师事务所

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