完善我国商业秘密的立法保护

完善我国商业秘密保护的立法研究

长昊商业秘密律师

一、商业秘密的概念

我国反不正当竞争法的规定，商业秘密是指一切不为公众所知悉，具有经济价值和实用价值，且权利人已采取了保密措施的经营信息和技术信息。这里的技术信息是指在产品的生产和制作过程中的技术诀窍和秘密、非专利技术成果、专有技术。这里的经营信息是指与经营销售有关的保密资料、计划、方案、程序、经营决策等。笔者认为，作为一种社会财富或个人财产，商业秘密一般是指某种处于秘密状态下的技术诀窍、技能、经验或信息。

二、我国商业秘密保护立法的局限性

可谓“商战不可无秘密”，在商业竞争、经济发展中，商业秘密的地位举足轻重，企业拥有商业秘密犹如掌握了秘密武器。可见，对商业秘密的保护何其重要。对此，我国虽已初步建立起商业秘密保护的法律体系，但现行的法律在保护范围、构成条件、侵权行为等方面仍存在许多不完善之处。

(一)法律规定相对分散，实用性差

从我国已实施的《反不正当竞争法》《合同法》《劳动合同法》《刑法》等的相关条款可以看出，对商业秘密的保护大多通过订立合同条款的方式来体现，如果一方违反合同的保密义务，将商业秘密向第三人泄漏，权利主体只能对违约方追究违约责任，却不能阻止第三人实施该技术。此外，反不正当竞争法规定对侵犯商业秘密行为的处罚形式是:责令停止违法行为、罚款等，达不到理想的震慑效果。而刑法对此规定了有期徒刑、拘役、罚金较为严重的法律责任，但是由于适用范围太窄，实际执行起来效果并不理想。此种分散立法所带来的弊端导致法律之间相互割裂，司法实践不能有效地制裁侵犯商业秘密的行为。http://www.ichatok.com/

(二)商业秘密的权利主体范围过窄

《劳动法》和《劳动合同法》将商业秘密的权利主体限于用人单位，《反不正当竞争法》将商业秘密的权利主体限于经营者，国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密的若干规定》将商业秘密权利人定义为:依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其他组织，多少弥补了法律规定的不足。但国家工商行政管理局的规定，不过是部门规章，影响力有限。权利主体范围狭窄，不能有效地保护商业秘密。

(三)商业秘密保护范围的规定过于原则性

《反不正当竞争法》明确规定了商业秘密的概念及表现形式，但法律所保护的商业秘密究竟包括哪些内容，保护范围究竟有多宽，尚未作出规定。《反不正当竞争法》关于侵权方式的规定采取完全列举式，将其他侵权方式排除在外。由于缺乏具体可操作规定，影响法律执行的效力。这种立法上的空白，在很大程度上影响了对商业秘密的有效保护。

(四)商业秘密的刑法保护作用不明显

刑法是整个法律体系中最严厉的惩罚手段，但实际上，刑法规定对侵犯商业秘密犯罪立案标准较高，不利于对权利人的保护。加之在刑事诉讼中，起诉权完全控制在国家司法机关，受害公司既无权限制司法部门出示证据，也无权撤诉。现实中，除非被侵害的商业秘密具有极高的经济价值，否则受害权利人往往不愿通过刑事诉讼的途径寻求法律保护。

我国《刑事诉讼法》第152条只规定对涉及国家机密和个人隐私的案件进行不公开审理，并不包括侵犯商业秘密的案件，弱化了刑法在保护商业秘密中应有的作用。http://www.ichatok.com/

(五)损失赔偿缺乏惩罚赔偿金制度

《反不正当竞争法》规定的赔偿损失为“侵权期间因侵权所获得的利润”，而不是以被侵权人所遭受的损失为依据。被侵权人损失应当包括权利人研发商业秘密的成本，因被侵权造成的利润的减少，调查侵权人的侵权行为所支付的费用，为诉讼付出的合理费用等。

四、完善我国商业秘密法律保护制度的立法构想

针对我国目前对商业秘密保护的法律法规过于分散，过于原则，不便操作等特点，应对现有《反不正当竞争法》和《刑法》的相关条款予以修改。

(一)修改《反不正当竞争法》

我国当前在反不正当竞争法中规定的商业秘密保护条款，不能充分满足保护商业秘密的需要，应对现有的《反不正当竞争法》做以下修改:

1.明确商业秘密的法律属性。明确规定商业秘密为一种无形财产，属于民商法体系中的知识产权的组成部分，是以《民法通则》为普通法的保护权利人财产权的一部特别法。http://www.ichatok.com/

2.明确规定侵害商业秘密的法律责任。对商业秘密形成有效的法律保护，必须在立法中明确规定法律责任，这是司法实务部门反映最为强烈的要求，应作为修改的重点。首先，应明确规定侵犯商业秘密的民事责任，包括违约责任和侵权责任。侵犯商业秘密给权利人造成损害的，侵权人应赔偿损失，如果该商业秘密尚未完全公开，侵权人应当停止披露或使用，并承担保密义务。其次，商业秘密作为一项无形财产，往往蕴含巨大的经济价值，如果遵循通常的民事赔偿原则，势必显得制裁无力。因此，明确规定侵犯他人商业秘密，给权利人造成经济损失达到一定标准的，应依照刑法的规定按侵犯商业秘密罪论处，以保证《商业秘密保护法》与刑法中相应的法律规范的协调性。第三，规定对于网络世界中商业秘密的保护，以适应网络环境给商业秘密保护带来的新问题。第四，建立与国际惯例接轨的商业秘密保护制度，以促进对外经济技术交流与合作的发展。

3.增设惩罚性赔偿责任。增设惩罚性赔偿金，一方面可以补偿单一补偿性赔偿金制度的不足，加大对权利人的保护。另一方面，惩罚性赔偿金制度的积极作用在于它加重了对侵权人的经济性制裁。同时，增加行政处罚种类，加大行政处罚力度。这样，侵权人不仅要承担侵权的经济成本，也要面临来自国家的制裁。

(二)修改《刑法》及《刑事诉讼法》

我国的商业秘密刑事立法，将商业秘密犯罪限定在产生“重大损失”上，范围过于狭窄，使得一些本应由刑法调整的侵犯商业秘密行为未得到应有的处理，客观上放纵了犯罪。更主要的是，商业秘密侵权行为是一种暴利，其行为本身给权利人造成的损失很难用金钱估量，不加大刑事处罚，提高其违法成本，显然不足以遏制其发生。因此，借鉴国外立法经验，我国应改变将侵犯商业秘密罪规定由结果犯的立法模式改为行为犯，而将损失作为量刑的情节，彻底理顺侵犯商业秘密罪理论体系中的各种矛盾，解决司法实务中遇到的疑难问题。

同时，在刑事诉讼法中，建议对侵犯商业秘密的案件在必要时可作为自诉案件处理，把起诉权和举证责任交由当事人，且作为不公开审理的案件，以保护权利人的合法权益。http://www.ichatok.com/